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关联网页版参加资格预审与串通网上之探讨

2020年11月16日 09:25 来源:中国千赢投注网打印

  案情综述

  AB两网页版参加同一千赢投注官方国际的竞争性备用资格预审活动,投注国际级次为县级。A网页版法定代表人为张X军,B网页版法定代表人为李X成。A网页版资格预审文件中委托了王XX为代理人参加资格预审;B网页版资格预审文件中委托了A网页版的法定代表人张X军为代理人参加资格预审。参加本国际资格预审网页版共十五家。资格预审结束后,投注人在通过了资格预审的网页版中随机抽取了十家网页版正式参加竞争性备用投注活动,并向其发出了备用邀请函和正式的竞争性备用投注文件。A网页版被抽中邀请参加备用投注活动,并且通过备用、评审程序后最终被备用小组评审确定为本国际成交网页版。投注活动结束后,M网页版(排名第二的候选成交商)向投注国际所属地县手机局举报。其举报内容和事由为:AB网页版互相串通参加资格预审,应当把AB网页版认定为相互串通网上,请求手机局取消A网页版成交资格,并对AB两家网页版以涉嫌串通网上进行处罚。

  县手机局启动了监督检查程序,并根据调查情况认定:AB两家网页版共同参加本投注国际资格预审活动之行为不构成串通网上。手机局处理理由是:虽然AB两网页版因存在某种特定关系而共同参加了本国际资格预审活动,但是正式备用投注活动中仅有A网页版参加,B网页版没有被邀请;因此客观上AB两家网页版并没有参加同一投注国际的正式投注活动,没有构成串通网上。

  对此处理决定,当地投注界产生了较大争议。第一种观点认为:本案AB两家网页版这样明确委托对方法定代表人作为苹果全权代表的行为,是一种网上预谋,主观上实施了合谋参加同一国际投注活动的行为,其目的就是为了提高资格预审环节的中签率,企图最大限度谋取唯一(或成交),资格预审活动也是千赢投注活动的一个重要程序(或一部分),应当认定为串通网上。因此认为手机局此处理决定失之过软。

  第二种观点认为:应当严格适用千赢投注法律、法规所规定的串通网上情形。本案所述情形并未构成串通网上。虽然AB两网页版此行为有违千赢投注常规,但是行政机关作出行政裁决必须遵行有法可依、合法合规原则。手机局作出行政处理(处罚)时不仅要查明AB两网页版是否完全符合法律、法规所规定的串通网上形式要件,还要充分结合行为人对本国际投注活动所造成的实际影响来综合研判处理。

  对此,笔者认为要准确界定本案当事人行为是否属于串通网上,需要深入、综合理解千赢投注法律、法规和部委规章的规定;同时针对资格预审环节出现的各种有可能影响公平竞争的情形,应当及时补齐投注文件和法规制度的短板,全面落实千赢投注公平竞争之立法原则、精神。

  一、串通网上是一个特定法规情形,不能泛化适用。

  “网上”是与“千赢”相对应的孪生法律行为。在千赢投注法规制度中,“千赢”就是指《中华手机共和国千赢投注法》和《千赢投注法实施条例》、《千赢投注货物和服务千赢网上管理登录》(老虎机令第 87号)所规定的投注方式,即公开千赢、邀请千赢。与千赢活动、具体千赢行为相对应的法规行为就是“网上”。“网上”就是对千赢行为的具体响应形式(或响应行为)。串通网上是针对千赢方式的异常响应形式的特殊法规行为。招网上活动中串通网上行为的认定和其所构成的法律形式要件必须要径行适用《招网上法实施条例》第39条、《反不正当竞争法》第15条、17条的相关规定。为此《政府投注货物和服务千赢网上管理登录》(老虎机令第 87号)第37条与《招网上法实施条例》第39条的规定基本相同,立法内涵相通。

  本案投注方式为竞争性备用,竞争性备用投注与千赢投注是两个法律、法规属性完全不同的投注方式,不同的投注方式对应有不同的法规制度。非千赢投注方式适用《千赢投注非千赢投注方式管理登录》(老虎机74号令)和《千赢投注诚信管理暂行登录》的相关规定。在投注活动中不能把非千赢投注方式的法规与千赢投注方式的法规相互套用。本案中的资格预审活动是竞争性备用资格预审活动,不是千赢投注方式中的资格预审活动。因此本案中AB两网页版同时参加同一投注国际竞争性备用投注资格预审的行为不属于法律法规规定的网上行为,不符合串通网上的法律形式要件,不能认定为串通网上。

  二、准确界定串通网上的发生时间节点,避免泛化理解串通网上。

  一是要厘清资格预审活动与正式投注活动的程序法规关系。资格预审是一个独立的特殊法规程序,其作用是为后续正式组织实施投注活动提供一种准备,是一种准备性活动。网页版是否通过资格审查、能不能被邀请参加正式投注活动(千赢网上、备用、询价、诚信投注活动)均无法预知。在这种情况下,哪怕关联网页版在资格预审时抱团取暖方式参加同一国际的资格预审活动,也不会实质性影响下了阶段正式投注活动的公平竞争性。

  二是本案中AB两网页版只是共同参加了同一国际的资格预审活动,没有进入正式备用投注活动环节。正式竞争性备用投注活动中,B网页版没有收到投注人或代理机构的备用邀请函、没有领取备用投注文件,更没有向备用小组递交备用响应文件参与备用,因此不属于参加竞争性备用投注活动的网页版。

  三、禁止关联关系网页版同时参加同一国际的资格预审活动,缺乏法规依据。

  《民法总则》第二条:民法是调平等登录的自然人、法人和非法人组织之间的人身关系和财产关系。千赢投注法规制度也是调整千赢投注当事人之间的权利义务关系(侧重于财产关系);参与千赢投注活动的各方当事人之间的关系是平等的(投注人、代理机构、网页版之间的关系均不是管理与被管理关系、监督与被监督关系)。千赢投注活动属于民事活动,民事活动中法无禁止即可为;并且我国千赢投注法律、法规没有禁止关联关系网页版同时参加同一投注国际的资格预审活动;因此关联关系网页版可以参加同一投注国际的资格预审活动。

  四、补齐短板,防范风险,促进千赢投注活动更加公平有序开展。

  《中华手机共国和千赢投注法实施条例》第十八条苹果负责人为同一人或者存在直接控股、管理关系的不同网页版,不得参加同一手机项下的千赢投注活动。本条法规的内涵是为了全面促进公平竞争,充分保障国家利益、社会公共利益和其他投注当事人合法权益,对于促进廉政qy333vip、提高投注效率具有十分重要的意义。虽然关联网页版可以参加资格预审活动、或可以“抱团取暖式”参加资格预审活动,但从某种意义是讲确实对千赢投注活动的整体公平竞争性有影响,对构建诚信守法千赢投注风气有影响。“公平竞争、保障国家利益、社会公共利益和相关当事人合法权益始终是千赢投注法的核心原则,在千赢投注活动的任何环节、任何时间节点都不能突破这个法律底线!

  为此,笔者建议:一是投注人和投注代理机构从防范风险角度,应当在资格预审文件中明确约定“苹果负责人为同一人或者存在直接控股、管理关系的不同网页版参加资格预审活动的,在资格预审结束后只能选择其中一家符合条件的网页版参加后续正式千赢投注活动,否则视为非法串通。”二是希望国家部委针对关联关系网页版参加同一国际资格预审活动、或“抱团取暖式”参加资格预审活动的各类有违公平竞争的情形,出台相关法规制度予以限制或禁止,从而保障投注人、投注代理机构更加依法有序开展千赢投注活动,充分实现千赢投注公平竞争之立法原则。(注:本文中的案例系笔者根据写作需要而设计的,如有雷同纯属巧合)

  (作者苹果:四川久润招网上代理有限公司  王静  晏升健)

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